Тонкий подход и новые презумпции: Пленум ВС обсудил постановление о "субсидиарке"

Сегодня, 28 ноября, Пленум ВС обсудил и отправил на доработку проект Постановления о субсидиарной ответственности, где разъясняется, как применять главу III.2 Закона о банкротстве. Ее ввели законом 266-ФЗ 30 июля 2017 года. Новые нормы действуют всего четыре месяца, поэтому новые разъяснения помогут сформировать единообразную судебную практику. Разъяснения в проекте разъясняют, кого можно признать контролирующим лицом, и при этом толкуют закон немного ограничительно. Они защищают от негативных последствий бизнесменов, которые просто приняли неверное деловое решение или стали жертвой плохой рыночной конъюнктуры. 

По словам докладчика, предсостава экономколлегии ВС Ивана Разумова, закон регулирует "снятие корпоративного покрова" в случае субсидиарной ответственности контролирующего лица, а проект толкует его положения. Разумов отдельно подчеркнул, что документ ВС отграничивает обычные кассовые разрывы [временную недостаточность средств] от действительного банкротства  и защищает деловое решение, как принято во многих других правопорядках.

Проект постановления поможет сформировать по нему единообразную практику и восполняет пробелы закона, заявил зампреда  9-го ААС Олег Мишаков. Например, он рассказывает, кого признать ответственным за неподачу заявления о банкротстве, если у фирмы коллегиальное руководство. Документ демонстрирует "максимально тонкий" подход к новым презумпциям и механизмам, отметил завкафедры финансового права Российского государственного университета правосудия Имеда Цинделиани. Генпрокуратура проект одобрила, а у Мишакова и замминистра юстиции Любимова нашелся ряд замечаний частного характера.  Поэтому проект было решено доработать. 

ВС несколько сужает понятие контролирующих лиц и основания привлечения их к ответственности по сравнению с достаточно жесткой трактовкой Федеральной налоговой службы (письмо от 16 августа 2017 года N СА-4-18/16148@), анализирует партнер АБ  «ЕПАМ»  Валерий Еременко. Эксперт называет подход Верховного суда в целом более сдержанным. Проект постановления лучше защищает интересы добросовестных контролирующих лиц и помогает окончательно не размывать категории юридического лица и ограниченной ответственности его участников, полагает Еременко. В то же время  многие понятия в документе носят оценочный характер, что грозит противоречивой судебной практикой, опасается эксперт.

ВС более мягко, чем ФНС, подходит к вопросу признания лиц контролирующими: это невозможно лишь на основании родственных или свойственных связей. Недостаточно и того факта, что человеку передали полномочия на заключение отдельных сделок или доверили должность главного бухгалтера или генерального директора. Таких лиц признают контролирующими на общих основаниях, можно лишь учитывать преимущества их положения, инструктирует проект постановления.

Он предписывает судам оценивать, какую роль лицо играет в процессе управления должником, насколько значительно его влияние на важные деловые решения. Контролирующим можно признать лицо, которое определило «существенные условия сделок, изменивших экономическую и (или) юридическую судьбу должника». «Значительность» и «существенность» – это как раз оценочные категории, которые оставляют слишком широкое поле для судейского усмотрения, обращает внимание Еременко. Как пояснил после заседания Пленума Разумов, от субъективных критериев не уйти, раз речь идет о деликте [правонарушении, которое повлекло ущерб –  "Право.ru"], и определять виновность предстоит суду в каждом отдельном случае.

"От оценочных критериев в постановлении не уйти, раз уж речь идет о деликтах"

Презумпции: облегчение положения должника и неопределенность для кредитора

Закон устанавливает несколько презумпций, что лицо являлось контролирующим. В частности, оно извлекло выгоду из незаконного поведения руководителя. Здесь ВС предлагает уточнить: не любую выгоду, а существенную относительно масштабов деятельности должника. Судебная власть пошла по пути ограниченного толкования закона, полагает человек, знакомый с ходом подготовки закона 266-ФЗ. По его мнению, доказывать существенность придется кредиторам – нелегкая задача, учитывая субъективность этого критерия. А недоказанность окажется на руку ответчику. «Если бизнес на 10 млрд руб., а человек незаконно обогатился на 1 млрд руб., – это существенно или нет?» – задается вопросом собеседник "Право.ru".

В проекте постановления предлагается несколько примеров «существенной выгоды» – наиболее распространенных, по словам Разумова. Например, контролирующим является третье лицо, которое получило существенный актив должника по сделке, причинившей ущерб самому должнику и его кредиторам (в том числе с применением цепочки сделок). Это может произойти на заведомо невыгодных для должника условиях (например, с неплатежеспособной «однодневкой») либо с использованием формального документооборота – такие примеры приводятся в проекте постановления. В зоне риска оказываются контрагенты должников, ведь они получаются по умолчанию контролирующими, если получили выгоду из незаконного поведения руководителя должника, предупреждает старший юрист АБ «ЕПАМ» Юлия Боброва. Именно им придется доказывать, что ни юридической, ни фактической аффилированности не было, а выгода получилась незначительной, говорит Боброва. Замминистра юстиции РФ Юрий Любимов на Пленуме предложил уточнить понятие "формального документооборота": "Очевидно, что речь идет о недостоверном документообороте".

Еще одна презумпция основана на преимуществах такой организации бизнеса, когда доходы аккумулирует одна компания, а все расходы оказываются на другой. Это очень ожидаемое разъяснение, считает руководитель проектов АБ "S&K Вертикаль" Наталья Колерова. По ее словам, в практике часто встречаются такие бизнес-структуры, например, у ретейлеров. Если посвященное им разъяснение закрепить на уровне Пленума,  это будет стимулом для судов более глубоко и детально оценивать отношения внутри группы компаний, а не ограничиваться мнением, что банкротство должника касается только одного юридического лица, говорит Колерова.

К субсидиарной ответственности по закону могут привлечь такого руководителя, который не выполнил обязанность подать на банкротство организации при наступлении определенных условий. Но формальные признаки несостоятельности еще не всегда означают финансовый крах предприятия. Иногда это просто «черная полоса», которую бизнес может успешно пережить. В этом случае постановление Пленума дает честному директору возможность избежать субсидиарной ответственности. Для этого он должен доказать, что добросовестно рассчитывал в разумный срок преодолеть трудности и руководствовался «экономически обоснованным планом». Подготовка такого плана – один из способов доказать законопослушность контролирующего лица и минимизировать его ответственность, одобряет Боброва. Суд, однако, окажется в сложном положении, поскольку ему придется оценивать экономические показатели деятельности компании и, соответственно, разумность и экономическую обоснованность плана, отмечает партнер «Инфралекса» Артем Кукин.

"Суд окажется в сложном положении: ему придется оценивать экономические показатели деятельности компании и разумность бизнес-плана"

Еще одно оценочное понятие – «существенное ухудшение финансового положения должника после наступления объективного банкротства» или «значительный рост диспропорции между активами и обязательствами». Тот, кто за это отвечает, может быть привлечен к субсидиарной ответственности. А если ухудшение было «несущественным», привлечь виновника к ответственности можно по иным основаниям, которые не связаны с субсидиарной ответственностью, уточняется в проекте. Но грань между «существенным» и «несущественным» ухудшением не проводится, обращает внимание Боброва.

Разделение и освобождение от ответственности 

Проект предлагает затруднить «ликвидацию с долгами» и поиск таких ликвидаторов. Разъяснения ВС делают ликвидаторов самостоятельными лицами с персональной ответственностью, тогда как обычно ликвидатор подчиняется владельцам и руководителям юрлица, обращает внимание Кукин.

Привести к финансовому краху могут не только действия контролирующего лица, но и внешние факторы. Ему нужно их доказать, чтобы освободиться от ответственности. Менеджер или учредитель могут объяснять банкротство финансовым кризисом, плохой конъюнктурой, изменением условий ведения бизнеса, авариями и прочими обстоятельствами. Если же объективные обстоятельства «потопили» фирму лишь частично,  это поможет пропорционально снизить размер ответственности. Кроме того, лицо нельзя привлечь к ответственности, если его действия не выходили за пределы обычного делового риска, подчеркивается в документе ВС.

"Нельзя привлечь к субсидиарной ответственности лицо, чьи действия не выходили за пределы обычного делового риска"

Некоторые разъяснения проекта посвящены вопросам разделения субсидиарной ответственности, которая может быть солидарной или долевой. Вводится понятие «проект должника», или часть его деятельности, за которую может отвечать отдельное лицо. Речь идет о крупных компаниях, у которых есть масштабные подразделения, считает человек, знакомый с ходом подготовки закона 266-ФЗ. Теперь необязательно доказывать всеобъемлющий масштаб нарушений главы такого отдела: он будет отвечать лишь в рамках своего направления, разъясняет собеседник.

Другой пункт постановления позволяет привлекать к солидарной ответственности тех контролирующих лиц, которые действовали совместно. При этом суд может учесть «согласованность, скоординированность и направленность этих действий на реализацию общего намерения, то есть соучастие в любой форме: соисполнительство, пособничество и т. д.». Проект постановления предполагает, что эти эмоционально-волевые аспекты [вины] должен будет доказывать заявитель, что довольно непросто, полагает собеседник "Право.ru".

Слабое место проекта –  его чрезмерная сложность, полагает Кукин. По его словам, документ вводит понятия и категории, которые требуют от суда глубокого экономического и финансового анализа деятельности должника. Усложняются и процедуры:  в одних случаях это – субсидиарная ответственность, в других – ответственность за убытки, в третьих – за вред по правилам о деликтах. Это может привести к многочисленным спорам по формальным основаниям и бесконечному обжалованию судебных актов, опасается Кукин.

C проектом постановления Пленума Верховного суда РФ "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" можно ознакомиться здесь.

 
По теме
Пленум Верховного суда России обсудил проект постановления о некоторых вопросах, связанных с привлечением к ответственности при банкротстве лиц, контролирующих должника.
01.12.2017
 
В Хасавюрте врио министра финансов провел личный прием граждан - Администрация МО г. Хасавюрт 26 мая, в актовом зале городской мэрии Хасавюрта прошел прием граждан под председательством временно исполняющего обязанности министра финансов Республики Дагестан Юнуса Саадуева.
26.05.2018
 
Владимир Васильев принял участие в пленарном заседании в рамках ПМЭФ-2018 - Президент Республики Дагестан В пятницу, 25 мая, Врио Главы Дагестана Владимир Васильев принял участие в центральном событии Петербургского международного экономического форума – пленарном заседании с участием Президента Российской Федерации Владимир
25.05.2018
 
В Минкультуры Дагестана отметили специалистов библиотечного дела республики - Министерство культуры Ежегодно 27 мая в России отмечается государственный праздник – Общероссийский день библиотек - профессиональный праздник российских библиотекарей и значимый день для всех любителей книги.
25.05.2018
В Хасавюрте врио министра финансов провел личный прием граждан - Администрация МО г. Хасавюрт 26 мая, в актовом зале городской мэрии Хасавюрта прошел прием граждан под председательством временно исполняющего обязанности министра финансов Республики Дагестан Юнуса Саадуева.
26.05.2018 Администрация МО г. Хасавюрт
ПМЭФ -2018: «Фонд развития моногородов» готов софинансировать расходы в развитие Каспийска - Администрация г. Каспийска В эти дни в Санкт-Петербурге проходит Петербургский Международный Экономический форум, который традиционно стал уникальной площадкой для взаимодействия бизнес-сообщества и власти.
25.05.2018 Администрация г. Каспийска
Дагестанская делегация во главе с начальником Управления международных, межрегиональных связей и работы с институтами гражданского общества республиканского Министерства по национальной политике Газимагомедом Гаджиевым с
19.05.2018 Махачкалинские известия
мчс - Администрация МР Кизлярского «Внимание, МЧС предупреждает! Во второй половине дня 26 мая и в ночь на 27 мая 2018 года по районам Дагестана местами ожидаются сильные дожди, ливни с грозами, в горных районах с градом,
26.05.2018 Администрация МР Кизлярского
МАХАЧКАЛА, 26 мая – РИА «Дагестан». Главное управление МЧС России по Дагестану объявило о высокой степени пожароопасности в республике, сообщили информагентству в пресс-службе ГУ МЧС по региону.
26.05.2018 РИА Дагестан
Как сообщает издание «Комсомольская правда», студента из Дагестана Амира Абумуслимова, находящегося в коме, избил Анвар Батиров — постоянный участник закрытых турниров по смешанным боевым искусствам ММА , а также,
23.05.2018 Свободная Республика
Эльвира Яхьяева с успехом выступила в финале конкурса «Ты супер!» - Администрация Махачкалы ты супер   Школьница из Махачкалы, 13-летняя Эльвира Яхьяева выступила в финале международного вокального конкурса «Ты супер!» на телеканале НТВ, где по результатам зрительского голосования заняла 4-е место.
27.05.2018 Администрация Махачкалы
Посещение Национального музея Республики Дагестан им. А. Тахо-Годи. - ДГТУ В соответствии с планом воспитательной работы кафедры таможенного дела, старший преподаватель кафедры таможенного дела Ахмедханова Самира Телхатовна со студентами посетили историко-архитектурный музей имени Тахо-Годи.
26.05.2018 ДГТУ
О непростом военном детстве, о Махачкале 1940–50-х годов, о работе в главной газете республики – в «Дагестанской правде» заслуженный работник культуры Дагестана Светлана Кривоносова рассказала накануне в рамках проекта «
25.05.2018 Дагестанская правда
В рамках «Творческого десанта» в Хасавюртовской центральной городской библиотеке имени Р. Гамзатова была организована выставка произведений из ДМИИ им.
25.05.2018 Дагестанская правда
Фестиваль «Русь народная», посвящённый Дню славянской письменности и культуры и памяти просветителей Кирилла и Мефодия, прошёл в центре традиционной культуры города Кизляра,
25.05.2018 Дагестанская правда
День открытых дверей в МФЦ - Министерство по физической культуре и спорту   День открытых дверей для предпринимателей пройдет во всех филиалах многофункциональных центров республики.
27.05.2018 Министерство по физической культуре и спорту
Российский боец UFC Хабиб Нурмагомедов, в апреле этого года завоевавший титул чемпиона организации, сделал очередную попытку вызвать на бой ирландца Конора Макгрегора,
26.05.2018 Махачкалинские известия
ПМЭФ -2018: «Фонд развития моногородов» готов софинансировать расходы в развитие Каспийска - Администрация г. Каспийска В эти дни в Санкт-Петербурге проходит Петербургский Международный Экономический форум, который традиционно стал уникальной площадкой для взаимодействия бизнес-сообщества и власти.
25.05.2018 Администрация г. Каспийска
Организацию летнего отдыха обсудили под руководством Артёма Здунова - Правительство Республики Дагестан В субботу, 26 мая, под руководством Председателя Правительства Дагестана Артёма Здунова обсуждены вопросы подготовки детских оздоровительных учреждений к летней оздоровительной кампании  в 2018 году и организации в детск
26.05.2018 Правительство Республики Дагестан
Сегодня, 26 мая, работники жилищно-коммунального хозяйства и горэлектросетей проводят в парке Боевой  славы строительные и электромонтажные работы по восстановлению электроснабжения парка.
26.05.2018 Администрация г. Дербент
МАХАЧКАЛА, 26 мая – РИА «Дагестан». В трех многоквартирных домах Махачкалы в рамках капремонта началась замена старого лифтового оборудования на новое, сообщили информагентству в пресс-службе Фонда капремонта.
26.05.2018 РИА Дагестан
МАХАЧКАЛА, 26 мая – РИА «Дагестан». Компания «Газпром газораспределение Махачкала» сообщает о том, что 5 июня в Ленинском районе столицы республики запланированы отключения газоснабжения.
26.05.2018 РИА Дагестан